在外觀設(shè)計的商標(biāo)權(quán)保護(hù)上,美國是首先確定有關(guān)的外觀設(shè)計是否具有內(nèi)在識別性的國家。如果某一外觀設(shè)計具有內(nèi)在識別性,則相當(dāng)于上述的“任意性或奇異性標(biāo)記”,其使用者可以直接申請商標(biāo)注冊或要求商標(biāo)權(quán)的保護(hù)。然而,具有內(nèi)在識別性的外觀設(shè)計并不多見。
對此可以做出進(jìn)一步的解釋。1995年7月6日,國家工商行政管理局發(fā)布了《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》。其中第3條說:“本規(guī)定所稱裝橫,是指為識別與美化商品而在商品或其包裝上附加的文字、圖案、色彩及其排列組合?!?/p>
受反不正當(dāng)競爭法保護(hù)的外觀設(shè)計,必須是具有識別性和第二含義的外觀設(shè)計,即能夠向消費(fèi)者指示商品的來源。按照中國反不正當(dāng)競爭法的第5條,法律所保護(hù)的是知名商品特有的裝潢(包括外觀設(shè)計),禁止的是他人使用與知名商品的外觀設(shè)計相同或近似的外觀設(shè)計,這說明,受保護(hù)的外觀設(shè)計是具有識別性的外觀設(shè)計。否則,他人就不會去模仿
專利法第16章也專門規(guī)定了對于外觀設(shè)計專利的保護(hù),與發(fā)明專利和植物專利相并立。根據(jù)《中華人民共和國專利法》第2條第4款,外觀設(shè)計是指“對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計”。