保證擔保人(擔保公司)向招標人出具履約保函,保證建設工程承包合同中規(guī)定的一切條款將在規(guī)定的日期內(nèi),以不超過雙方議定的價格,按照約定的質(zhì)量標準完成該項目。一旦承包商在施工過程中違約或因故無法完成合同,則保證擔保人可以向該承包商提供資金或其他形式的資助以使其有能力完成合同;也可以安排由新的承包商來接替原承包商以完成該項目;還可以經(jīng)過協(xié)商,業(yè)主從新開標,中標的承包商將完成合同中的剩余部分,由此造成后造價超出原合同造價的部分將由保證擔保人承擔;如果對上述解決方案不能達成協(xié)議則保證擔保人將在保額內(nèi)賠付業(yè)主的損失。
履約擔保金額一般不得高于中標合同價款的10% 。
對于工程履約保證擔保,如果是非業(yè)主的原因,承包商沒有履行合同義務,擔保人應承擔其擔保責任:
1、向該承包商提供資金、設備、技術(shù)援助,使其能繼續(xù)履行合同義務。
2、直接接管該工程或另覓經(jīng)業(yè)主同意的其他承包商,負責完成合同的剩余部分,業(yè)主只按原合同支付工程款。
3、按合同的約定,對業(yè)主蒙受的損失進行補償。
在工程審計中,常見的履約擔保問題有以下幾種:一、雙方簽訂的施工合同關(guān)于履約擔保的約定與招標文件不一致。施工合同違背招標文件另行約定履約擔保,主要對數(shù)額、形式及退還方式作出另外規(guī)定。二、履約擔保數(shù)額高出招標投標條例規(guī)定上限。《中華人民共和國招標投標法實施條例》規(guī)定履約擔保證金不得高于中標合同金額的10%。在工程審計中發(fā)現(xiàn),部分項目規(guī)定的履約擔保數(shù)額高于中標合同金額的10%。三、履約擔保形式違背招標文件中規(guī)定的形式,招標文件規(guī)定履約擔保形式為現(xiàn)金或銀行轉(zhuǎn)賬,實際采用銀行保函的形式。四、在實施階段,未按規(guī)定提交履約擔保。招標文件和施工合同均有對履約擔保提出具體規(guī)定,但在實際中,施工單位未提交但雙方仍按原約定履行合同。更有甚者,建設單位對履約擔保全然不知。
合同擔保的形式有本擔保和反擔保;約定擔保和法定擔保;以及一般保證和連帶責任保證。如果擔保合同中沒有約定擔保方式的,就按一般保證來承擔保證責任。
法律依據(jù)
《中華人民共和國民法典》第六百八十四條
保證合同的內(nèi)容一般包括被保證的主債權(quán)的種類、數(shù)額,債務人履行債務的期限,保證的方式、范圍和期間等條款。
《中華人民共和國民法典》第六百八十五條
保證合同可以是單獨訂立的書面合同,也可以是主債權(quán)債務合同中的保證條款。
第三人單方以書面形式向債權(quán)人作出保證,債權(quán)人接收且未提出異議的,保證合同成立。
《中華人民共和國民法典》第六百八十六條
保證的方式包括一般保證和連帶責任保證。
當事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,按照一般保證承擔保證責任。