根據(jù)委托書和反擔保形成的追償權(quán)。首先,委托人向擔保行出具的委托書中應明確記載二項重要內(nèi)容:一是委托擔保行出具見索即付銀行保函,二是承諾一旦擔保人依據(jù)保函承擔付款責任,委托人應無條件立即予以補償。
其次,擔保行還可以要求委托人以其財產(chǎn)或由第三人提供反擔保。根據(jù)委托書和反擔保函,擔保人在承擔擔保責任后即可對委托人行使追償權(quán)。若以財產(chǎn)為反擔保物,則可以從該擔保物的變賣價款中優(yōu)先受償。若由第三人提供保證,則可向反擔保人追償。
見索即付保函主要適用于國際融資、國際商務的擔保等業(yè)務,與其它國內(nèi)商務或融資時的擔保有不同法律特征。根據(jù)中國擔保法和擔保法司法解釋的規(guī)定,物的擔保是由債務人本身提供的,物的擔保優(yōu)于人的擔保;物的擔保是由第三人提供時,債權(quán)人可以隨意選擇某一擔保人承擔責任。保證人在承擔保證責任后,享有對擔保物的代位求償權(quán)。而在見索即付保函下,付款責任順序通常在保函中事先規(guī)定,一般開立見索即付保函的銀行承擔付款人責任,并享有對抵押物代位求償權(quán),這一點,不同于一般的保證合同。
國際擔保業(yè)務中銀行使用的絕大多數(shù)為見索即付保函,見索即付保函一經(jīng)開立,銀行將成為付款人,承擔很大的風險。因此,為降低風險,銀行在開立見索即付保函時應注意以下問題:
⑴保函應將賠付條件具體化,應有具體擔保金額、受益人、委托人、保函有效期限等。
⑵銀行應要求委托人提供相應的反擔?;蛱峁┮欢〝?shù)量的保證金,銀行在保證金的額度內(nèi)出具保函。
⑶銀行向境外受益人出具保函,屬對外擔保,還必須注意諸如報經(jīng)外匯管理局批準等對外擔保的法律規(guī)定。
⑷銀行開立保函,還應該對基礎合同的真實性進行認真審核,以防詐騙。
履約保函
在一般貨物進出口交易中,履約保函又可分為進口履約保函和出口履約保函。
⒈進口履約保函。
進口履約保函是指擔保人應申請人(進口人)的申請開給受益人(出口人)的保證承諾。保函規(guī)定,如出口人按期交貨后,進口人未按合同規(guī)定付款,則由擔保人負責償還。這種履約保函對出口人來說,是一種簡便、及時和確定的保障。
⒉出口履約保函
出口履約保函是指擔保人應申請人(出口人)的申請開給受益人(進口人)的保證承諾。保函規(guī)定,如出口人未能按合同規(guī)定交貨,擔保人負責賠償進口人的損失。這種履約保函對進口人有一定的保障。
還款保函
還款保函又稱預付款保函或定金保函。是指擔保人應合同一方當事人的申請,向合同另一方當事人開立的保函。保函規(guī)定,如申請人不履行他與受益人訂立合同的義務,不將受益人預付或支付的款項退還或還款給受益人,擔保人向受益人退還或支付款項。
除上述兩種保函外,還可根據(jù)其他功能和用途的不同,分為其他種類的保函,如:投標保函、補償貿(mào)易保函、來料加工保函、技術(shù)引進保函、維修保函、融資租賃保函、借款保函等等。